С 01.07.2009 вступил в силу Федеральный закон от 30.12.2008 № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации». Серьезному преобразованию подвергся Федеральный закон от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также стал совершенно иным порядок отчуждения долей в уставном капитале ООО. В настоящей статье проанализирована московская практика применения новой редакции Закона об ООО.
Для начала отметим, что налоговые органы и нотариусы города Москвы были не готовы к вступлению в силу новой редакции Закона об ООО и в течение некоторого времени просто не знали, как его применять на практике.
Новая практика перехода доли в ООО
Во-первых, на дату вступления в силу новой редакции Закона об ООО не были утверждены новые формы заявлений, необходимых для госрегистрации изменений в ЕГРЮЛ, которые связаны с переходом доли в уставном капитале ООО. Формы, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 № 439, не отвечают требованиям новой редакции Закона об ООО. Об этом заявили сами же налоговые органы (Информационное сообщение от 09.07.2009, опубликовано на сайте ФНС России). Впоследствии данная проблема была частично решена путем опубликования на сайте ФНС России новых форм заявлений, однако даже на момент написания настоящей статьи они не были утверждены в установленном порядке.
Во-вторых, большинство нотариусов города Москвы в течение двух месяцев с даты вступления в силу новой редакции Закона об ООО отказывались нотариально удостоверять сделки по отчуждению долей в уставном капитале ООО, в результате чего отчуждение долей носило фактически единичный характер.
Далее хотелось бы рассмотреть основные проблемные вопросы, связанные с применением норм новой редакции Закона об ООО в отношении порядка отчуждения долей в уставном капитале ООО.
Оценка доли
До принятия Федерального закона от 19.07.2009 № 205-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» многие нотариусы города Москвы требовали осуществить оценку доли в уставном капитале ООО перед ее продажей. Это требование они объясняли положениями п. 1 ст. 333.24 НК РФ. Исходя из данного пункта Кодекса госпошлина за удостоверение прочих договоров, предмет которых подлежит оценке, если такое удостоверение обязательно в соответствии с законодательством РФ, составляет 0,5% суммы договора, но не менее 300 рублей и не более 20 000 рублей. Однако законодатели устранили необходимость оценки доли, внеся изменения в НК РФ.
Сейчас оценка доли при ее отчуждении не требуется, так как согласно подп. 5 п. 1 ст. 333.25 НК РФ при исчислении размера госпошлины за удостоверение сделок, направленных на отчуждение доли или части доли в уставном капитале ООО, принимается сумма договора, указанная сторонами, но не ниже номинальной стоимости доли или части доли.
Отчуждение по доверенности
Действующее законодательство позволяет подписывать заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ по доверенности. Во многих регионах нотариусы без проблем заверяют данные заявления, однако в Москве сложилась совсем иная практика. Многие столичные нотариусы отказываются нотариально удостоверять переход доли в уставном капитале ООО без личного присутствия единоличного исполнительного органа продавца и покупателя доли.
В принципе такой подход представляется логичным, если вспомнить о провозглашенной законодателями борьбе с организациями-«однодневками» и рейдерством, но в случае иностранного участия в обществе создает огромную проблему. Необходимость личного присутствия участника общества — иностранного физического лица или директора иностранной компании — участника общества для нотариального удостоверения сделки по отчуждению доли серьезно затягивает весь процесс отчуждения доли.
Передача документов в налоговый орган
Немало проблем возникает при передаче документов для госрегистрации изменений, связанных с переходом доли в уставном капитале ООО. После вступления в силу новой редакции Закона об ООО именно нотариус обязан осуществить нотариальное действие по передаче указанных документов в налоговый орган. Передача может осуществляться как непосредственно нотариусом, так и по почте. Сложность заключается в том, что большинство нотариусов не согласны подавать документы непосредственно в налоговый орган, соответственно документы направляются по почте, что объективно задерживает получение документов юридическими лицами, поскольку при получении документов по почте налоговый орган направляет решение об отказе или свидетельство о внесении изменений в ЕГРЮЛ также по почте.
Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы (МИФНС) № 46 по городу Москве — орган, осуществляющий госрегистрацию юридических лиц по городу Москве, разрешила принимать документы не только непосредственно у нотариусов, но и у их сотрудников, которые включены в список сотрудников, имеющих право на подачу документов в МИФНС № 46. Указанный список МИФНС № 46 представляет Московская городская нотариальная палата. К сожалению, большинство нотариусов продолжают направлять документы по почте.
Получение документов
На практике существует проблема при получении документов после госрегистрации изменений в ЕГРЮЛ, касающихся отчуждения доли. В соответствии с новой редакцией Закона об ООО заявителем в налоговый орган при осуществлении сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале ООО, является участник, отчуждающий долю. Свидетельство о внесении изменений в ЕГРЮЛ или решение об отказе в госрегистрации внесения изменений в ЕГРЮЛ будет получено именно этим участником, у которого отсутствует мотивация для передачи свидетельства обществу.
Таким образом, можно спрогнозировать ситуацию, при которой общество не сможет получить указанное свидетельство, а в случае отказа в госрегистрации не сможет получить решение об отказе. Во избежание таких случаев нотариусы Москвы рекомендуют оформлять нотариально удостоверенную доверенность от имени заявителя на представителя общества. В тексте такой доверенности должны быть указаны:
- полномочия представителя;
- входящий номер, по которому документы приняты в налоговом органе;
- дата выдачи документов.
Нотариальное удостоверение
Теоретически избежать нотариального удостоверения договора об отчуждении доли другому участнику можно при помощи преимущественного права покупки доли. В соответствии с Законом об ООО нотариальное удостоверение сделки по отчуждению доли не требуется при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта. Предлагаемая схема реализуется следующим образом.
Участник общества сообщает о своем намерении продать долю третьему лицу и направляет в общество оферту, адресованную другим участникам и обществу (если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки доли обществом). Реальной целью данного действия является приобретение доли конкретным участником. Участник, которому предназначена отчуждаемая доля, реализует свое преимущественное право и приобретает долю.
Легитимность данной схемы вызывает определенные сомнения, к тому же она может быть успешно реализована на практике только при соблюдении определенных условий:
- В уставе общества предусмотрена возможность отчуждения долей третьим лицам;
- Все участники общества согласны с продажей доли определенному участнику (от других участников будет необходимо получить отказ от преимущественного права) или в обществе имеются только два участника.
Будущее ООО
В заключение поговорим о возможном будущем ООО.
Согласно статистическим данным, опубликованным на сайте ФНС России, по состоянию на 01.09.2009 в Российской Федерации зарегистрировано 3489 796 коммерческих организаций, из них 3 150 892 являются ООО, то есть 90,29% от общего количества коммерческих организаций в Российской Федерации. Причем одним из плюсов ООО как организационно-правовой формы юридического лица являлся удобный и быстрый порядок отчуждения долей.
Как описано выше, новая редакция Закона об ООО значительно усложнила порядок отчуждения долей в уставном капитале ООО. Вполне возможно, что теперь предприниматели сочтут более привлекательными для себя другие организационно-правовые формы коммерческих организаций (например, ЗАО), которые смогут удовлетворить их потребность в быстрой смене собственников бизнеса.
Естественно, в акционерных обществах имеются свои не совсем удобные для бизнеса моменты, например более жестко регламентированный порядок проведения собраний высшего органа управления — общего собрания акционеров, обязанность по ведению реестра акционеров. Однако более удобный и быстрый порядок отчуждения бизнеса или его части может стать решающим фактором для выбора соответствующей организационно-правовой формы.
Вполне возможно, что через несколько лет соотношение видов коммерческих организаций может измениться в сторону увеличения количества закрытых акционерных обществ, если практикующие юристы не найдут легитимный способ для решения всех вышеперечисленных проблем при отчуждении доли в уставном капитале ООО.
***
Сергей Аржанкин,
старший юрист ООО «Гусев и К Право»
Телефон: 
